[OBRÁZEK]
Městský soud v Praze rozhodl v senátě složeném z předsedkyně JUDr. Ing. Viery Horčicové a soudců JUDr. Jaromíra Klepše a JUDr. Vladimíra Gabriela Navrátila v právní věci
žalobkyně: ISC Communication Czech a.s., IČ 26315521
sídlem Mladoboleslavská 1108
197 00 Praha 9
zastoupená Mgr. Monikou Hoffmannovou, advokátkou
sídlem Jeseniova 1169/51, 130 00 Praha 3
proti
žalovanému: Odvolací finanční ředitelství
sídlem Masarykova 427/31
602 00 Brno
o žalobě proti rozhodnutí žalované ze dne 24. 6. 2019, č. j. 25250/19/5300-21442-712243
takto:
I. Rozhodnutí žalovaného ze dne 24. 6. 2019, č. j. 25250/19/5300-21442-712243 se zrušuje a věc se žalovanému vrací k dalšímu řízení.
II. Žalovaný je povinen žalobkyni nahradit náklady řízení ve výši 11.228 Kč do 30 dnů k rukám advokátky žalobkyně Mgr. Monice Hoffmannové.
Odůvodnění:
39. Městský soud nejprve shledal, že jsou splněny podmínky řízení, žaloba je přípustná, byla podána včas a osobou oprávněnou. Následně městský soud vycházeje ze skutkového a právního stavu, jenž zde byl v době vydání napadeného rozhodnutí, přezkoumal na základě podané žaloby napadené rozhodnutí v mezích žalobních bodů [§ 75 odst. 1 a 2 zákona č. 150/2002 Sb., soudní řád správní (dále jen „s. ř. s.“)]. O věci městský soud rozhodl bez jednání, neboť shledal, že žalované rozhodnutí trpí vadou skutkových zjištění, které vyžadují rozsáhlé nebo zásadní doplnění podle § 76 odst. 1 písm. b) s. ř. s.
40. Podstata posuzované věci spočívá v tom, že žalobkyně uplatnila nárok na odpočet DPH za zdaňovací období srpen 2013 – říjen 2014, jenž byl správcem daně po daňové kontrole odmítnut z důvodu, že žalobkyně věděla anebo přinejmenším měla a mohla vědět o své účasti v řetězci obchodních společností, v němž došlo k podvodu na DPH. Daň za uvedené období proto byla žalobkyni doměřena včetně penále.
Právní východiska věci
41. Zákonná úprava odpočtu DPH je obsažena v §§ 72 až 79 ZDPH, jež transponují čl. 162 až 192 Směrnice Rady 2006/112/ES ze dne 28. 11. 2006 o společném systému daně z přidané hodnoty (dále jen „směrnice o DPH“).
42. K dané problematice existuje hojná judikatura Soudního dvora Evropské unie (dále jen „SDEU“) a Nejvyššího správního soudu (dále jen „NSS“), která je známá i oběma stranám sporu. Městský soud proto shrnuje nejpodstatnější závěry ustálené judikatury.
43. Při splnění hmotněprávních a formálních podmínek nároku na odpočet daně je daňovému subjektu nárok na odpočet daně přiznán, neboť tento nárok tvoří nedílnou součást systému DPH a v principu nesmí být omezen. Výjimku z tohoto principu představuje situace, kdy správce daně „dostatečně právně prokázal objektivní okolnosti umožňující učinit závěr, že osoba povinná k dani věděla nebo musela vědět, že plnění uplatňované k odůvodnění nároku na odpočet bylo součástí podvodu spáchaného dodavatelem či jiným subjektem operujícím v dodavatelském řetězci na vstupu“ (rozsudek SDEU z 21. 6. 2012 ve spojených věcech C‑80/11 a C‑142/11, Mahagében, bod 49). V návaznosti na to NSS s odvoláním na judikaturu SDEU uvedl, že „nárok na odpočet daně nemůže být dotčen tím, že v řetězci dodávek je jiná předchozí nebo následná transakce zatížena skutečnostmi, o kterých plátce neví nebo nemůže vědět. Zavedení systému odpovědnosti bez zavinění by totiž překračovalo rámec toho, co je nezbytné pro ochranu plateb do veřejného rozpočtu“ (rozsudek č. j. 5 Afs 60/2017 - 60 ze dne 30. 1. 2018).
44. Podvodem na DPH se podle judikatury správních soudů, jež v tomto ohledu vycházejí z judikatury SDEU, rozumí „situace, v nichž jeden z účastníků neodvede státní pokladně vybranou daň a další si ji odečte, a to za účelem získání zvýhodnění, které je v rozporu s účelem šesté směrnice, neboť uskutečněné operace neodpovídající běžným obchodním podmínkám“ (rozsudek NSS č. j. 9 Afs 111/2009 - 274 ze dne 21. 4. 2010). V naposled citovaném rozsudku NSS konstatoval, že „při obchodování v řetězci je v souladu s judikaturou Soudního dvora nárok na odpočet daně chráněn pouze za situace, že plátce daně o záměru zkrátit daň nevěděl a ani nemohl s přihlédnutím ke všem objektivním okolnostem vědět. […] Soudní dvůr dokonce v těchto rozhodnutích uvedl, že ‚osoba povinná k dani, která věděla nebo měla vědět, že se svým nákupem účastní plnění, které je součástí podvodu na DPH, musí být pro účely šesté směrnice považována za osobu účastnící se tohoto podvodu, a to bez ohledu na to, zda má z následného prodeje zboží prospěch, či nikoli. V takové situaci totiž osoba povinná k dani pomáhá pachatelům podvodu a stává se jejich spolupachatelem‘. […] Povinností správních orgánů z hlediska posouzení nároku na odpočet daně je posouzení všech objektivních okolností vykázané transakce a i v případě, že k neodvedení daně na určitém článku řetězce dojde, neodmítnout nárok na odpočet tomu, kdo v dobré víře získá nějaké zboží, přičemž o podvodu neví a ani vědět nemohl. Při tomto posuzování mají být vzaty v úvahu vždy právní, obchodní a osobní vazby mezi zúčastněnými subjekty…..“
45. NSS zároveň zdůraznil, že „každá účetní transakce v řetězci musí být posuzována sama o sobě a charakter jednotlivých transakcí v řetězci nemůže být změněn předchozími nebo následnými událostmi (srov. rozsudek NSS ze dne 27. 7. 2007, č. j. 5 Afs 129/2006 - 142). Zásada daňové neutrality brání obecné diferenciaci mezi legálními a protiprávními plněními. Proto subjekty, které přijmou veškerá opatření, která od nich mohou být rozumně vyžadována, aby zajistily, že jejich plnění nejsou součástí podvodu, bez ohledu na to, zda se jedná o podvod na DPH, nebo jiné podvody, musejí mít možnost důvěřovat legalitě uvedených plnění, aniž by riskovaly ztrátu svého nároku na odpočet DPH odvedené na vstupu“ (rozsudek č. j. 1 Afs 58/2013 - 34 ze dne 31. 7. 2013).
46. Shrne – li městský soud výše uvedené závěry, podmínkami pro odepření nároku na odpočet DPH je tedy to, že daňové orgány prokáží existenci daňového podvodu, jakož i skutečnosti, z nichž vyplyne, že daňový subjekt o svém zapojení do daňového podvodu věděl nebo přinejmenším mohl a měl vědět, a že daňový subjekt následně neprokáže, že přijal opatření potřebná k zabránění daňovým podvodům, jež po něm lze vzhledem ke všem okolnostem rozumně požadovat.
Námitka porušení legitimního očekávání žalobkyně
47. Žalobkyně v projednávané věci předně namítla porušení jejího legitimního očekávání z toho důvodu, že daňové orgány u ní již provedly daňovou kontrolu na DPH za měsíce listopad 2012, březen a červenec 2013 a v rámci těchto kontrol víceméně bez zásadních výhrad prověřily dodávané služby od Ing. Ch. a dodávky žalobkyně do zahraničí.
48. Správní praxí zakládající legitimní očekávání je ustálená, jednotná a dlouhodobá činnost (příp. i nečinnost) orgánů veřejné správy, která opakovaně potvrzuje určitý výklad a použití právních předpisů. Takovou praxí je správní orgán vázán. Lze ji změnit, pokud je změna činěna do budoucna, dotčené subjekty mají možnost se s ní seznámit a je řádně odůvodněna závažnými okolnostmi (usnesení rozšířeného senátu ze dne 21. 7. 2009, č. j. 6 Ads 88/2006 - 132, č. 1915/2009 Sb. NSS). V podrobnostech pak lze k otázce ochrany legitimního očekávání před správními soudy odkázat např. na rozsudek ze dne 19. 4. 2017, č. j. 6 As 98/2016 - 54 (zejména body 35 až 39).
49. Městský soud ze spisu ověřil, že daňové orgány v projednávané věci protokolem ze dne 14. 7. 2015, č. j. 1553285/2201-61563-305806, zahájily kontrolu DPH za období srpen 2013 – prosinec 2014, čemuž ostatně nakonec odpovídají i jednotlivé platební výměry na doměřenou daň za totožná období. Již ze samotného vymezení předmětu daňové kontroly vyplývá, že tato kontrola nezahrnovala žalobkyní uvedená zdaňovací období, v nichž daňové orgány již přezkoumaly, jak žalobkyně plnila svou daňovou povinnost. Daňové orgány tedy v rámci daňové kontroly již nezkoumaly a ani nehodnotily dvakrát totožné zdaňovací období.
50. Městský soud k tomu ze správního spisu zjistil, že dne 12. 9. 2016 pod č. j. 1859301/16/2201-61563-305806 vyzval správce daně žalobkyni k osvětlení řady skutečností týkajících se odběratelsko-dodavatelských vztahů žalobkyně a Ing. Ch. a dále se společnostmi EGO a ZONUS. V rámci toho správce daně vyzval žalobkyni mj. k vysvětlení toho, jaká opatření učinila k zamezení účasti na daňovém podvodu.
51. Z uvedeného je zjevné, že správce daně přistoupil ke kontrole uvedených zdaňovacích období z toho důvodu, že měl podezření, že se žalobkyně zapojila do jednání majícího znaky daňového podvodu. Předmětem tohoto řízení tedy bylo zkoumání míry účasti žalobkyně v řetězci daňového podvodu. Jednalo se tedy rovněž o zahájení daňové kontroly z důvodu, který byl odlišný od důvodů pro daňovou kontrolu provedenou v přechozích obdobích.
52. Pouze ze skutečnosti, že u žalobkyně dříve (v předchozích zdaňovacích obdobích) proběhla kontrola, která v určitých aspektech prověřila i obchodní vztahy, pak nelze očekávat, že v následujících zdaňovacích obdobích obchody mezi totožnými partnery nebudou prověřeny na základě nově zjištěných skutečností. Ze samotné skutečnosti, že některá z předchozích zdaňovacích období byla podrobena kontrole s určitým (pro žalobkyni příznivým) výsledkem, jenž však vycházel z tehdejších skutkových a právních okolností věci a z tehdejších zjištění daňových orgánů, tedy ještě nelze dovozovat, že by žalobkyni mohlo vzniknout legitimní očekávání ve výše uvedeném smyslu – tj. že daňové orgány budou zastávat totožnou správní praxi a budou i totožně hodnotit okolnosti obchodů v jiných zdaňovacích obdobích.
53. Jelikož předmětem daňové kontroly bylo jiné zdaňovací období než v předchozích případech a navíc daňová kontrola byla zaměřena na jiné – širší - okolnosti zmíněných obchodních vztahů, daňové orgány tedy hodnotily jiné skutečnosti v jiných souvislostech a svým postupem pak neporušily ani zásadu podle § 8 odst. 2 daňového řádu, tj. zásadu, aby při rozhodování skutkově shodných nebo podobných případů nevznikaly nedůvodné rozdíly.
Daňový podvodu v projednávané věci a jeho podstata
54. Řetězec obchodů, v němž správce daně a žalovaný shledali podvod na DPH, je specifikován v kontrolním zjištění a poté v žalovaném rozhodnutí na straně 11 a násl.
55. Z těchto zjištění vyplývá, že žalobkyně byla založena v roce 2000 a od té doby působila na trhu v České republice, především jako velkoobchodník v oblasti telekomunikací a s tím souvisejícími službami. Žalobkyně si v předmětných zdaňovacích obdobích uplatnila nárok na odpočet z přijatých služeb – telekomunikační služby prostřednictvím dobíjecích kuponů od svého dodavatele Ing. Ch..
56. Tytéž služby od žalobkyně odebírala ZONUS s.r.o., (dále jen „ZONUS“), EGO.PL.Spólka z org. odp., (dále jen „EGO“), Procar Speed s.r.o. (dále jen „Procar“) a J+J Pralinky s.r.o., (dále jen „Pralinky“). Správce daně zjistil, že v případě odběratele ZONUS bylo zboží touto společností prodáno zpět do České republiky, a to společnostem SDRUŽENÍ SALVÁTOR s.r.o. (dále jen „Salvátor“), Rodanex s.r.o. (dále jen „Rodanex“), JASCO s.r.o., (dále jen „JASCO“) a VP Investment s.r.o. (dále jen „VP Investment“). Tyto společnosti poté dobíjecí kupony dodaly společnosti TANAGA TRADE s.r.o. (dále jen „TANAGA“). Společnost TANAGA tyto dobíjecí kupony dodala Ing. Ch., který byl jediným dodavatelem žalobkyně za předmětná zdaňovací období.
57. Správce daně dále zjistil, že společnost TANAGA byla dodavatelem pana Ch. od června 2013 do září 2014. Tato společnost vznikla zápisem do obchodního rejstříku v roce 2010 a od doby svého vzniku nezveřejňuje účetní závěrky. Tato společnost nemá a nikdy neměla žádnou provozovnu ani nemá žádné internetové stránky, na kterých by propagovala své služby a plnění. K dodavatelům společnosti TANAGA žalovaný konstatoval, že společnost Salvátor je pro správce daně nekontaktní, v kontrolovaných zdaňovacích obdobích měla sídlo zapsané na virtuální adrese a finanční prostředky, které byly zaslány na bankovní účet této společnosti, byly vždy obratem vybrané v hotovosti. RODANEX je aktuálně pro správce daně nekontaktní, sídlo této společnosti se nachází na virtuální adrese, na které se tato společnost nezdržuje. Společnost JASCO je také pro správce daně nekontaktní a sídlo se nachází na virtuální adrese, na které se tato společnost ve skutečnosti nezdržuje. VP Investment je nekontaktní pro správce daně od listopadu 2013 a její sídlo se v předmětných zdaňovacích obdobích nacházelo a stále nachází na virtuální adrese, na které se tato společnost fakticky nezdržuje.
58. Kromě společnosti TANAGA dodávaly služby panu Ing. Ch. ještě další společnosti, o kterých zjistil správce daně následující skutečnosti: − LAFORMA Media s.r.o., DIČ: CZ24151718 (dále jen „LAFORMA“), dodavatel Ing. Ch. od prosince 2012 do května 2013). Správce daně zjistil, že tato společnost sídlí na virtuální adrese společně s dalšími 370 jinými subjekty, do obchodního rejstříku byla zapsána jako ready-made společnost dne 23. 8. 2011 a od doby jejího vzniku se za krátkou dobu ve společnosti vystřídalo několik majitelů a statutárních orgánů – žalovaný konstatoval, že tyto osoby měly většinou místo pobytu na Slovensku, společnost LAFORMA nemá a neměla žádnou provozovnu a dále nemá internetové stránky s nabídkou svých služeb a plnění a od června 2013 se stala společnost LAFORMA pro správce daně nekontaktní. Společnost IB-MZ s.r.o. (dále jen „IB-MZ“), dodavatel Ing. Ch. (od listopadu 2012 do prosince 2013) sídlí na virtuální adrese společně s dalšími 150 subjekty, nemá žádnou provozovnu ani internetové stránky a byla založena v roce 2011, tedy se v předmětných zdaňovacích obdobích jednalo o relativně novou společnost. Společnost AIRROYAL s.r.o. (dále jen „AIRROYAL“), dodavatel pana Ch. od listopadu 2012 do prosince 2013) sídlí na virtuální adrese společně s dalšími 360 jinými subjekty, byla založena v roce 2011 jako ready-made společnost, majitel a zároveň jednatel je cizí státní příslušník, tato společnost nemá a neměla žádnou provozovnu, společnost nemá ani neměla internetové stránky s nabídkou svých služeb.
59. Žalovaný dále hodnotil nestandardní okolnosti v těchto obchodech. Ty spočívaly v první řadě v tom, že se táž služba nakonec (prostřednictvím společnosti TANAGA) vrátila k Ing. Ch. Dále, společnost TANAGA a její dodavatelé jsou nekontaktní a mají krátkou obchodní historii, sídlí na virtuální adrese. Taktéž další dodavatelé Ing. Ch. jsou na tom totožně – jsou nekontaktní, sídlem na virtuální adrese s krátkou obchodní historií, bez majetku nebo s majetkem nepatrné hodnoty, bez internetové propagace. To vše svědčí podle žalovaného o tom, že se nejednalo o běžné obchodníky. Společnost Salvator navíc finanční prostředky vybírala v hotovosti. Nestandardní je také povaha plnění – kupony na mobilní služby.
60. Podle zjištění žalovaného pak daňové povinnosti v řetězci na území České republiky neplnily (tj. zde byla v řetězci zjištěna chybějící daň) společnosti Salvátor, Rodanex, VP Investment a JASCO. Poslední nestandardností obchodů byla nižší cena za dodávané kupony.
61. Celkově tedy žalovaný shrnul, že řada společností v řetězci byla pro správce daně nekontaktních; dále byly společnosti účastnící se předmětných transakcí relativně nové s krátkou obchodní historií, sídlily na virtuálních adresách a za jednatele a společníky měly občany cizích států. Společnosti v řetězci neměly žádnou provozovnu ani nevlastnily žádný majetek a dále tyto společnosti neprovozovaly internetové stránky, na kterých by propagovaly svoji činnost a nabízely své zboží a služby. U některých společností správce daně zjistil, že kromě financí určených na zaplacení předmětného plnění, veškerý svůj zůstatek vybíraly obratem v hotovosti. V rámci obchodního řetězce probíhaly transakce tak, že plnění bylo prodáno do jiného členského státu, načež se obratem vrátilo zpátky do České republiky a bylo opětovně přeprodáváno stejnými společnostmi a toto plnění se tak pohybovalo v kruhu, tedy jediným opodstatněním takových transakcí bylo provedení podvodu na dani. Předmětné plnění nemělo v jiném členském státě velké uplatnění, jelikož dobíjecími kupóny lze dobít kredit u českých operátorů, kteří působí jen na území České republiky s krátkým přeshraničním přesahem, ale i v těchto přeshraničních oblastech nemohl být tak veliký zájem o toto plnění, aby se do jiného členského státu prodala většina dobíjecích kupónů z transakcí. Předmětné plnění bylo dále v rámci transakcí přeprodáváno za cenu nižší, než za jakou je bylo možné pořídit od prvních dodavatelů na trhu, i po uplatnění všech slev.
62. Městský soud při hodnocení toho, zda uvedený řetězec obchodů vykazuje znaky daňového podvodu, vychází z judikatury NSS. Ten v dalším z řady rozsudků týkajících se charakteristik a principů daňového podvodu vyložil, že „není tedy povinností správních orgánů, či dokonce správních soudů prokázat, jakým způsobem a konkrétně kterým z dodavatelů v řetězci byl spáchán podvod. V daňovém řízení musí být nicméně postaveno najisto, v jakých skutkových okolnostech daňový podvod spočíval. Správce daně přitom může vycházet z mnoha indicií, které jsou mu k dispozici.“ (srov. odstavec 28 rozsudku NSS ze dne 25. 6. 2015, č. j. 6 Afs 130/2014-60).
63. Městský soud je toho názoru, že výše uvedené úvahy o existenci daňového podvodu v daném řetězci, jak ji zjistily daňové orgány, obstojí. Řetězec uvedených obchodních vztahů totiž zjevně vykazuje typické znaky podvodného jednání na DPH, jak bylo toto jednání charakterizováno výše. Ostatně na tom, že znaky daňového podvodu uvedený řetězec naplňuje, panuje shoda i mezi procesními stranami. Městský soud se proto ztotožnil se žalovaným i se správcem daně, že popsané obchodní vztahy jsou zatíženy daňovým podvodem na DPH.
Hodnocení účasti žalobkyně v řetězci podvodného jednání
64. Stěžejní otázkou projednávané věci je, zda žalobkyně věděla, mohla nebo mohla vědět, že se svými obchodními vztahy účastní daňového podvodu na DPH.
65. NSS v rozsudku ze dne 30. 1. 2018, č. j. 5 Afs 60/2017-60 vyložil, že důkazní břemeno o prokázání vědomosti daňového subjektu o účasti v řetězci podvodného jednání tíží správce daně: „Skutečnost, že daňový subjekt mohl vědět, měl vědět či dokonce přímo věděl o veškerých popsaných objektivních okolnostech (týkajících se osob a dílčích transakcí od jeho smluvního dodavatele odlišných), které následně žalovaný zjistil, a z čeho tak žalovaný usuzuje, prokazuje zásadně vždy správce daně.“ Dále k tomu NSS vyložil, že „pokud daňový subjekt předestře své verze podložené relevantními skutečnostmi o tom, že obchodní transakce či některé její části byly v rámci jeho běžné obchodní praxe standardní, je naopak na správci daně, aby přesvědčivě odůvodnil, že se o běžnou obchodní praxi nejednalo a na základě čeho tak usuzuje.“
66. Z dokazování v daňovém řízení bylo zjištěno, že žalobkyně vystupovala jako přeprodejce těchto služeb – kupónů na mobilní služby. Kupóny měly specifikum v tom, že byly využitelné toliko pro sim karty českých mobilních operátorů a jednalo se o zboží pouze druhově určitelné a jednoduše zaměnitelné. Zejména v období roku 2013 pak žalobkyně pořídila od svého odběratele Ing. Ch. několik desítek tisíc dobíjecích kupónů, které vzápětí prodala a dodala na Slovensko a do Polska. Jako podezřelé okolnosti, jež mohly žalobkyni navést na to, že se účastní řetězce podvodného jednání, hodnotil tedy žalovaný (a správce daně) to, že žalobkyně své obchody v tomto rozsahu uskutečnila bez smluvního zajištění, že takové množství kupónů bylo v zahraničí prakticky nevyužitelné, že nakupovala služby od Ing. Ch. za nižší cenu než od mobilních operátorů a že Ing. Ch. jako velkododavatel kupónů (jehož společnost Vodafone neoznačila jako svého odběratele) nevyužíval webové prezentace.
67. Z dokazování vyplynulo, že žalobkyně na základě faktury o odběru kupónů od operátora T-Mobile č. 5100104999 ze dne 24. 4. 2013 nepochybně znala cenu T-Mobile dobíjecích kuponů (TWIST 250 za 195,04 Kč a TWIST 400 za 312,07 Kč, obojí po uplatnění maximální slevy 5,6 %). Uvedený odběr kupónů od společnosti T-Mobile žalobkyně uskutečnila v období, které ještě předcházelo zdaňovacím obdobím, v nichž proběhla daňová kontrola (tj. srpen 2013 - říjen 2014). V řízení poté žalobkyně správci daně předložila tabulku „Kalkulace nákupních a prodejních cen – dobíjecí kupony“ (uvedena na straně 13 kontrolního zjištění). Z této kalkulace vyplývá, že žalobkyně srovnala zjištěné ceny za velké odběry kuponů od mobilních operátorů T-Mobile, O2 a Vodafone. Žalobkyně v kalkulaci nevysvětluje, jak zjistila ceny kupónů od operátora Vodafone. Uvádí zde, že byla od Vodafone odkázána na ceny např. odběratelů GECO atp. Žalobkyně v kalkulaci v této části nicméně zjevně vycházela z toho, že „nominální“ ceny kuponů „Vodafone 200“ a „Vodafone 500“ odpovídají cenám obdobných kuponů ostatních operátorů (např. „Vodafone 200“ za 200 Kč a T-Mobile 250 za 250 Kč) a z kupónů Vodafone poté provedla výpočty pravděpodobných v oboru obvyklých maximálních slev (tj. max 5,6 %) a tím dospěla k pravděpodobné ceně za kupóny, pokud by je ve velkém odebírala přímo od operátora Vodafone. Všechny takto zjištěné ceny kupónů pak žalobkyně porovnala s nabídkovou cenou týchž kupónů od Ing. Ch.. Z tabulky taktéž vyplývá kalkulace cen dodávek kupónů od žalobkyně pro společnosti ZONUS a EGO - cena představovala několikaprocentní nárůst (v průměru ca. 2,6 %) oproti nákupu kupónů od Ing. Ch..
68. Správce daně poté na příkladu faktury č. 257/13 vyložil, že cena se u objednávek od Ing. Ch. lišila jen minimálními rozdíly (navýšením v řádech haléřů), jinak víceméně odpovídala nabídkám poskytovatelů mobilních sítí. Žalobkyně dle svých tvrzení spoléhala na to, že Ing. Ch. je velkoodběratel kupónů od operátorů a má proto jiné (tj. ještě nižší) pořizovací ceny, než byly známé žalobkyni; nabízená cena jí proto nepřišla (i s ohledem na to, že v ceně obchodů by měl být kalkulován zisk a náklady Ing. Ch.) podezřele nízká.
69. Městskému soudu z dokazování vyplynulo, že žalobkyně (již před uvedenými zdaňovacími obdobími) byla přibližně zorientovaná v cenách kupónů, to když v dubnu 2013 alespoň jedenkrát od společnosti T-Mobile uskutečnila dodávku kupónů. Žalobkyně poté předložila kalkulaci, ze které vyplývá, že reálně mohla mít celkovou představu o odpovídajících cenách za kupóny od všech operátorů. Lze se poté ztotožnit s tím, že nabízená cena od Ing. Ch., která byla od těchto cen jen o něco málo vyšší, na první pohled podezřele nízká nebyla. Pokud jsou daňové orgány toho názoru, že nízká cena vyplývala pouze z úvahy, že Ing. Ch. ve své nabídkové ceně musel mít započítaný zisk a náklady, lze jako rovnocennou akceptovat obhajobu žalobkyně, že nemohla znát výši pořizovacích nákladů kupónů Ing. Ch.. Pro žalobkyni mohlo být reálně rozhodující, za jakou cenu jí nabízel odběratel kupóny, přičemž mohla oprávněně spoléhat na to, že Ing. Ch. mohl mít v rámci obchodního vztahu s mobilními operátory individuálně sjednané jiné smluvní podmínky, než které byly známy žalobkyni.
70. Městský soud proto shledal, že samotná cena za dodávky kupónů od Ing. Ch. nebyla nápadně až podezřele nízká a nebyl důvod, aby žalobkyně jenom na základě této skutečnosti zjišťovala, zda se účastní podvodného jednání na DPH.
71. Jako podezřelou okolnost daňové orgány nicméně též hodnotily neexistenci webové prezentace Ing. Ch.. Městský soud je toho názoru, že tato skutečnost taktéž ještě sama o sobě nesvědčí podezření z účasti tohoto dodavatele na podvodném jednání. Je nicméně zřejmé, že Ing. Ch. se veřejně neprofiloval jako velkoobchodník s dobíjecími kupony (či jako obchodník s jinými komoditami). O tom, že obchoduje s kupony v takovém rozsahu, takto věděla žalobkyně na základě dřívější (dle tvrzení žalobkyně dlouhodobé a dobré) spolupráce; na tento vztah poté přirozeně nemohlo mít žádný vliv, zda Ing. Ch. prezentoval svoji činnost na Internetu. To, že by spolupráce žalobkyně a Ing. Ch. neprobíhala již na základě předchozích dobrých obchodních vztahů, přitom daňové orgány nijak nezpochybňují. Na druhou stranu je však nepochybně zarážející, pokud obchodník – podnikatel svoji činnost veřejně neprezentuje a své odběratele toliko oslovuje individuálně (jako tomu bylo v tomto případě, což vyplynulo ze shodné výpovědi žalobkyně a Ing. Ch. v řízení). Pokud pak dodavatel svoji činnost veřejně neprezentuje a současně je schopen dodávat desítky tisíc kupónů za srovnatelné ceny jako „kmenoví“ mobilní operátoři, lze tyto skutečnosti hodnotit jako podezřelé svědčící nestandardnímu průběhu obchodu.
72. Jako další podezřelou okolnost hodnotily orgány daňové správy nedostatek smluvního zajištění obchodů. Uskutečněné obchody v řízení prokazují zejména vystavené faktury a skladní deníky. Z dokazování v daňovém řízení poté vyplynulo, že v období od 31. 7. do 31. 12. 2013 žalobkyně přijala na sklad dobíjecí kupóny pouze od Ing. Ch. v celkovém množství 211.854 ks, vydala 198.659 ks, výdej za účelem prodeje osobám povinným k dani se sídlem v jiném členském státě činil 191.500 ks, osobám se sídlem v ČR 7.159 ks. V období leden a únor roku 2014 se s výjimkou 20 kusů jednoho druhu dobíjecích kuponů neuskutečnil žádný příjem na sklad, pouze byly uskutečněny výdeje drobným odběratelům z tuzemska, s výjimkou 21. 1. 2014, kdy bylo fakturou č. 900400798 dodáno Ing. Ch. 12.950 ks dobíjecích kupónů za cenu pořízení. V období březen až říjen 2014 byl jediným dodavatelem kupónů žalobkyni Ing. Ch., dodávané množství bylo výrazně nižší než v roce 2013 a byly dodávány tuzemským odběratelům.
73. Městský soud je názoru, že obecně lze akceptovat, pokud žalobkyně v rámci dobré spolupráce s obchodními partnery netrvala na sjednání smluv. Jedná se však přinejmenším o právní riziko účastníků obchodu, např. právě proto, že je takto ztížena důkazní situace o uskutečněných obchodech s komoditou, kterou nelze jednoduše identifikovat a překontrolovat. Je tedy nepochybné, že pokud k obchodům v objemu dodávek několika desítek tisíc kupónů v hodnotě milionů korun chybí smluvní podklady (objednávky), jedná se o vysoce podezřelou okolnost.
74. Žalovaný i správce daně podle názoru městského soudu vhodně jako podezřelou hodnotily i tu skutečnost, že žalobkyně prakticky v krátkém časovém období dodávala velké množství kupónů na české mobilní služby do zahraničí (Slovensko a Polsko). Zde zdůraznily jako podezřelou okolnost, že masivní zájem o dobíjecí kupóny ze zahraničí tvořil 96,4 % obchodu žalobkyně s kupóny, u tuzemských odběrů jen 3,6 %. Poté, co tito zahraniční odběratelé v roce 2013 přestali kupóny od žalobkyně odebírat, ta nezískala žádného dalšího odběratele, zatímco o kupóny měl být dle jejího přesvědčení stále v pohraničí zájem. I když lze částečně akceptovat argument, že by v příhraničních oblastech mohla být poptávka po českých telekomunikačních službách obecně vyšší, městský soud je toho názoru, že množství dodaných kupónů v relativně krátkém časovém období – ve výsledku téměř 200.000 ks kupónů v období od srpna do konce roku 2013 – vzbuzuje pochybnost o takovém odbytu. Tato okolnost měla u žalobkyně vzbudit pozornost k náležitému prověření, k jakému účelu tyto dodávky vlastně sloužily a zda poptávka po kupónech byla reálná.
75. Městský soud se tedy ztotožnil s hodnocením daňových orgánu, že všechny čtyři nestandardní okolnosti obchodů mohly ve vzájemných souvislostech vzbudit v žalobkyni podezření o její možné účasti na podvodném jednání. Tak se však nestalo a žalobkyně nad rámec běžného sledu obchodních vztahů na obezřetnost rezignovala.
76. Žalobkyně si tak nepochybně mohla být při náležité obezřetnosti vědoma toho, že její obchody s dobíjecími kupóny provázejí nestandardní okolnosti. Podle zjištění správce daně však spočívalo jednání žalobkyně pouze v tom, že služby (předmětné kupóny) nakupovala od svého dodavatele Ing. Ch. a prodávala je společnostem se sídlem na Slovensku (ZONUS, Pralinky, Procar) a v Polsku (EGO). Zde městský soud znovu poznamenává, že podle zjištění správce daně až následně společnost ZONUS (tj. jeden ze čtyř odběratelů žalobkyně) prodala kupóny zpět do České republiky 4 dalším společnostem, které DPH neodvedly, prodaly kupóny společnosti TANAGA a ta zpět Ing. Ch.
77. Je tedy zjevné, že stěžejní část podvodného jednání se dle hodnocení orgánů daňové správy uskutečnila v jiných částech řetězce, než v té části, které se přímo účastnila žalobkyně. Žalobkyně ve svých vyjádřeních v daňovém řízení ani v odvolání a v žalobě existenci podvodného řetězce nezpochybňuje. Mezi stranami je však sporné, zda žalobkyně ve své pozici věděla nebo mohla vědět, zda se účastní podvodného jednání. V dané věci bylo tedy nezbytné, aby orgány daňové správy tuto vědomost žalobkyně prokázaly.
78. NSS v rozsudku ze dne 30. 1. 2018, č. j. 5 Afs 60/2017-60 vyložil, že „požadavek evropské judikatury týkající se prověřování věrohodnosti obchodních partnerů v řetězci nelze extenzivně a bezmezně rozšiřovat. Taktéž nelze extenzivně dovozovat, že se má jednat o nekonečně dlouhý řetězec osob, kam až by měla povědomost osoby povinné k dani, která zdanitelné plnění uskutečnila a její „obezřetnost“ sahat. Znakem podvodu ve smyslu evropské judikatury je zjednodušeně řečeno skutečnost, že jeden z účastníků daň neodvede a další si ji odečte; tím v podstatě dochází k narušení daňové neutrality. Nelze však stricto sensu za „jednoho“ a „dalšího“ automaticky považovat „kteréhokoli“ z účastníků v řetězci obchodů, ale vždy je třeba hledat skutkové souvislosti a příčinnou souvislost mezi neodvedením daně a nárokováním odpočtu a prokázáním vědomosti o skutečnostech svědčících možnému podvodnému jednání za účelem vylákání odpočtu na dani mezi těmito subjekty. Opačným způsobem by byla zcela nepřípustně zakládána objektivní daňová odpovědnost kteréhokoli subjektu zapojeného v obchodním řetězci a odpovědnost za pohyb a osud zboží.“ (důraz doplnil městský soud).
79. Správní spis k průběhům obchodů obsahuje řadu dokumentů – faktur vystavených žalobkyní jejím odběratelům a dodavatelem Ing. Ch. vůči žalobkyni včetně výpisů ze skladů, že předmětné zboží – služby byly odběratelům vydány. Nad samotným průběhem těchto obchodů nevznesl žádnou pochybnost ani správce daně ani žalovaný. Není tak vůbec sporné, že by se, alespoň ve vztahu dodavatelsko-odběratelských vztahů žalobkyně, jednalo o fiktivní obchody. Dle zjištění správce daně sice všichni 4 odběratelé žalobkyně neplnily svou daňovou povinnost týkající se služeb od žalobkyně, v tom však daňové orgány ještě podvodné jednání neshledaly, navíc v řízení nebylo ani zjištěno, že by uvedené společnosti žalobkyni za dodávané služby nezaplatily. Žalobkyně tedy za své služby obdržela úhradu včetně DPH. Obdobně ze zjištění daňových orgánu nevyplývá, že by své daňové povinnosti neplnil Ing. Ch., taktéž jemu žalobkyně za dodané služby zaplatila včetně DPH.
80. Městský soud však postrádá v žalovaném rozhodnutí a i ve správním spisu úvahy (a předchozí šetření) ze strany orgánů daňové správy, zda by žalobkyně i při existenci výše uvedených podezřelých okolností sama měla, mohla či přímo věděla o tom, že se účastní podvodného jednání a jak by tyto skutečnosti sama i při šetření svých obchodů mohla zjistit.
81. Jak již bylo výše uvedeno, jako podvodné shledal žalovaný a správce daně jednání v části, která následovala po dodání služeb od žalobkyně svému odběrateli - společnosti ZONUS (to navíc o dva články později). Žalovaný i správce daně však hodnotili toliko vědomí žalobkyně o okolnostech jejích obchodních vztahů, které sice vykazovaly podezřelé okolnosti a nestandardnosti, ale znaky podvodného jednání samy o sobě nenaplňovaly – zboží bylo dodáno, uhrazeno, žalobkyně i její dodavatel své daňové povinnosti plnili. Pokud žalovaný dovozoval k tíži žalobkyně, že na základě výše uvedených podezřelých nestandardních okolností svých obchodních vztahů měla, mohla nebo přímo věděla o své účasti na daňovém podvodu, neměl podle názoru městského soudu provést vědomostní test pouze ve vztahu k té části řetězce, kterého se žalobkyně účastnila, ale celkově k těm všem okolnostem, v nichž podvodné jednání objektivně mělo spočívat.
82. V řízení byly však zjištěny prokázány skutečnosti, které by žalobkyni při náležité péči pouze upozornily na nestandardnost obchodů. Orgány daňové správy ale náležitě nezjistily a neprokázaly, že by žalobkyně o účasti v řetězci podvodného jednání věděla, měla nebo mohla vědět.
83. Městský soud proto shledal, že žalované rozhodnutí v části, v němž měly orgány daňové správy hodnotit vědomí žalobkyně o účasti na podvodném jednání, postrádá rozhodné důvody a tomu odpovídající skutková zjištění. Bude na orgánech daňové správy, aby tyto skutečnosti v dalším řízení zjistily a objasnily. V současné podobě skutkových zjištění však podle názoru městského soudu ještě nelze dovozovat, že žalobkyně věděla, mohla nebo měla vědět, že se účastní podvodného jednání na DPH.
Poučení:
Proti tomuto rozhodnutí lze podat kasační stížnost ve lhůtě dvou týdnů ode dne jeho doručení. Kasační stížnost se podává ve dvou (více) vyhotoveních u Nejvyššího správního soudu, se sídlem Moravské náměstí 6, Brno. O kasační stížnosti rozhoduje Nejvyšší správní soud.
Lhůta pro podání kasační stížnosti končí uplynutím dne, který se svým označením shoduje se dnem, který určil počátek lhůty (den doručení rozhodnutí). Připadne-li poslední den lhůty na sobotu, neděli nebo svátek, je posledním dnem lhůty nejblíže následující pracovní den. Zmeškání lhůty k podání kasační stížnosti nelze prominout.
Kasační stížnost lze podat pouze z důvodů uvedených v § 103 odst. 1 s. ř. s. a kromě obecných náležitostí podání musí obsahovat označení rozhodnutí, proti němuž směřuje, v jakém rozsahu a z jakých důvodů jej stěžovatel napadá, a údaj o tom, kdy mu bylo rozhodnutí doručeno.
V řízení o kasační stížnosti musí být stěžovatel zastoupen advokátem; to neplatí, má-li stěžovatel, jeho zaměstnanec nebo člen, který za něj jedná nebo jej zastupuje, vysokoškolské právnické vzdělání, které je podle zvláštních zákonů vyžadováno pro výkon advokacie.
Soudní poplatek za kasační stížnost vybírá Nejvyšší správní soud. Variabilní symbol pro zaplacení soudního poplatku na účet Nejvyššího správního soudu lze získat na jeho internetových stránkách: www.nssoud.cz.
V Praze dne 10. listopadu 2020
JUDr. Ing. Viera Horčicová v. r.
předsedkyně senátu
Shodu s prvopisem potvrzuje x.